Что значит сделка с заинтересованностью

Ответы на вопросы в статье по теме: "Что значит сделка с заинтересованностью" с выводами. Здесь собран и подготовлен тематический материал. При возникновении вопросов задавайте их юристу-консультанту.

Статья 83. Порядок совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ в наименование статьи 83 настоящего Федерального закона внесены изменения, вступающие в силу с 1 января 2017 г.

Статья 83. Порядок совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

См. Энциклопедии, позиции высших судов и другие комментарии к статье 83 настоящего Федерального закона

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ пункт 1 статьи 83 настоящего Федерального закона изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2017 г.

1. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.

На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, до ее совершения может быть получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания акционеров в соответствии с настоящей статьей по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или акционера (акционеров), обладающего не менее чем одним процентом голосующих акций общества.

Требование о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества для решения вопроса о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, направляется и рассматривается в порядке, предусмотренном статьей 55 настоящего Федерального закона. Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе отказать в удовлетворении требования о проведении общего собрания акционеров или заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества на основаниях, предусмотренных статьей 55 настоящего Федерального закона, а также в случае, если на момент рассмотрения требования уже имеется решение о согласии или об отказе в согласии на совершение соответствующей сделки. Повторное заявление требований возможно не ранее чем через три месяца, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ в пункт 2 статьи 83 настоящего Федерального закона внесены изменения, вступающие в силу с 1 января 2017 г.

2. В случае, предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи, в непубличном обществе решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ пункт 3 статьи 83 настоящего Федерального закона изложен в новой редакции, вступающей в силу с 1 января 2017 г.

3. В случае, предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи, в публичном обществе решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) директоров, не заинтересованных в ее совершении, не являющихся и не являвшихся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

1) лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа общества, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации общества;

2) лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в органах управления управляющей организации общества, управляющей организации общества, либо лицом, являющимся управляющим общества;

3) лицом, контролирующим общество или управляющую организацию (управляющего), которой переданы функции единоличного исполнительного органа общества, или имеющим право давать обществу обязательные указания.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ статья 83 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 3.1, вступающим в силу с 1 января 2017 г.

3.1. В случае, если количество директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих требованиям, установленным пунктом 3 настоящей статьи, становится менее двух директоров, если большее количество директоров, составляющее кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) публичного общества по данному вопросу, не предусмотрено уставом публичного общества, такая сделка требует согласия общего собрания акционеров на ее совершение в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.

Информация об изменениях:

Федеральным законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ статья 83 настоящего Федерального закона дополнена пунктом 3.2, вступающим в силу с 1 января 2017 г.

3.2. Уставом общества может быть предусмотрено, что все или некоторые сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые не требуют согласия общего собрания акционеров на их совершение в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи, требуют в случае, предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи, согласия на их совершение директоров, не заинтересованных в совершении сделки и отвечающих как требованиям, установленным пунктом 3 настоящей статьи, так и дополнительным критериям, определенным уставом общества. В таком случае устав общества должен также предусматривать кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) по данному вопросу, который не может состоять менее чем из двух директоров.

Если количество таких директоров становится менее количества, составляющего кворум, определенный уставом для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества по данному вопросу, данное решение должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 настоящей статьи.

Информация об изменениях:

Пункт 4 изменен с 15 ноября 2019 г. — Федеральный закон от 4 ноября 2019 г. N 356-ФЗ

4. Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании и не являющихся заинтересованными в совершении сделки или подконтрольными лицам, заинтересованным в ее совершении, в следующих случаях:

если сумма сделки или нескольких взаимосвязанных сделок либо цена или балансовая стоимость имущества, с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения которого связаны такие сделки, составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией обыкновенных акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются реализацией привилегированных акций, составляющих более двух процентов акций, ранее размещенных обществом, и акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество акций.

Общее собрание акционеров при принятии решения, предусмотренного настоящим пунктом, считается правомочным независимо от числа не заинтересованных в совершении соответствующей сделки акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих в нем участие.

Информация об изменениях:

Пункт 4.1 изменен с 19 июля 2018 г. — Федеральный закон от 19 июля 2018 г. N 209-ФЗ

Читайте так же:  Справка с места работы для визы образец

4.1. Если при совершении непубличным обществом сделки, требующей получения согласия на ее совершение в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи, все акционеры — владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом кто-либо из таких акционеров требует получения согласия на ее совершение, при условии, что такое право предоставлено ему уставом общества, это согласие дается большинством голосов всех акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.

Если при совершении сделки, требующей получения согласия на ее совершение в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи, все акционеры — владельцы голосующих акций общества признаются заинтересованными и при этом в совершении такой сделки имеется заинтересованность иного лица (иных лиц) в соответствии с пунктом 1 статьи 81 настоящего Федерального закона, согласие на совершение такой сделки дается большинством голосов всех акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.

Особенности крупных сделок и сделок с заинтересованностью

«Руководитель автономного учреждения», 2010, N 10

Появление среди участников хозяйственного оборота автономных учреждений привело к возникновению некоторых правовых новелл. Сочетая в себе юридические признаки государственного учреждения и некоммерческой организации, автономные учреждения характеризуются рядом особенностей в совершении сделок. Безусловным новшеством здесь является порядок одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью в отношении государственных учреждений. Рассмотрим ключевые моменты заключения таких сделок автономными учреждениями, а также последствия, возникающие в случае нарушения установленного порядка.

Введенная Федеральным законом от 03.11.2006 N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях» (далее — Закон N 174-ФЗ) процедура заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью является механизмом контроля сохранности имущества собственника. Расширение прав, предоставленных АУ, одновременно сопровождается установлением адекватных обязанностей, налагаемых на руководителей учреждений. В их числе — обязанность специально испрашивать волю собственника на заключение крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Обзор законодательства

Поскольку практика применения норм Закона N 174-ФЗ в отношении крупных сделок и сделок с заинтересованностью АУ только формируется, полезно обратить внимание на аналогичный опыт коммерческих и некоммерческих организаций. Ниже приведен перечень законодательных актов, регулирующих вышеуказанные сделки:

Понятие крупной сделки

В соответствии с Законом N 174-ФЗ крупной признается сделка, связанная с распоряжением денежными средствами, привлечением заемных денежных средств, отчуждением имущества (которым АУ вправе распоряжаться самостоятельно), а также с передачей такого имущества в пользование или залог при условии, что цена такой сделки либо стоимость отчуждаемого или передаваемого имущества превышает 10% балансовой стоимости активов АУ, определяемой по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, если уставом АУ не предусмотрен меньший размер крупной сделки. Эта норма прописана точно и не дает оснований для двойственных толкований. В ней учтена правоприменительная практика, сложившаяся при решении споров по крупным сделкам с участием коммерческих организаций. Например, в качестве предмета сделки прямо указаны деньги, поименованы операции по привлечению кредитов и залог.

Чтобы снять сомнения при анализе сделки на «крупность», стоит рассмотреть уже сформировавшуюся позицию ВАС в отношении крупных сделок (Информационное письмо от 13.03.2001 N 62 (далее — Письмо N 62) и Постановление Президиума ВАС РФ от 27.02.2007 N 14092/06 (далее — Постановление N 14092/06)), а именно:

В отличие от норм, регулирующих заключение крупных сделок коммерческими организациями, в Законе N 174-ФЗ никак не упомянуты взаимосвязанные сделки. Полагаем, что исключение этой оговорки не следует трактовать как возможность разбить крупную сделку на несколько мелких и тем самым обойти процедуру одобрения наблюдательным советом. Сложившаяся арбитражная практика доказывает, что суды выясняют суть взаимоотношений (кто в конечном итоге становится владельцем имущества), и это позволяет сделать вывод, что в судебном порядке несколько взаимосвязанных сделок будут считаться одной в целях определения «крупности».

Причина контроля крупных сделок — стремление избежать ошибок и небрежностей руководства АУ, потенциально чреватых крупными убытками. Понятно, что потери при неудачной сделке будут независимо от того, совершал ли руководитель ее единолично или сделка прошла одобрение наблюдательного совета. Но, как правило, при коллегиальном решении риски нежелательных последствий ниже.

Понятие сделки с заинтересованностью

Закон N 174-ФЗ обрисовывает круг заинтересованных лиц — это члены наблюдательного совета АУ, руководитель учреждения и его заместители. Далее дается определение самой заинтересованности. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении сделки, если они, их супруги (в том числе бывшие), родители, бабушки, дедушки, дети, внуки, полнородные и неполнородные братья и сестры, а также двоюродные братья и сестры, дяди, тети (в том числе братья и сестры усыновителей этого лица), племянники, усыновители, усыновленные:

  • являются в сделке стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
  • владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20% и более голосующих акций акционерного общества или долей уставного капитала общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, превышающей 20%, либо являются единственным или одним из не более чем трех учредителей иного юридического лица, которое в сделке является контрагентом АУ, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, которое в сделке является контрагентом АУ, выгодоприобретателем, посредником или представителем.

Отметим, что сложившаяся арбитражная практика (Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40) подразумевает под выгодоприобретателем не только сторону в договоре доверительного управления, но и любое лицо, получившее выгоду в той или иной форме, например:

  • выгодоприобретатель по договору страхования;
  • сторона, в чьих интересах заключен договор поручительства или залога.

Причина контроля сделок с заинтересованностью — стремление избежать конфликта интересов, потенциально несущего угрозу причинения вреда законным интересам АУ.

Порядок, установленный Законом N 174-ФЗ для совершения сделок с заинтересованностью, не применяется при совершении сделок, связанных с выполнением АУ работ, оказанием им услуг в процессе его обычной уставной деятельности, на условиях, существенно не отличающихся от условий совершения аналогичных сделок. При сравнении договоров с заинтересованностью с другими договорами следует обратить внимание, как отличаются существенные условия договора. На то, что существенные отличия применяются только к существенным условиям договора, указано, в частности, в Постановлении ФАС СКО от 30.11.2009 N А32-9105/2009. Перечень существенных условий по видам договоров указан в Гражданском кодексе. К сожалению, конкретных признаков существенных отличий в имеющейся арбитражной практике нет. В качестве ориентира можно указать то, что Налоговый кодекс под существенным отличием понимает разницу в ценах более чем 20%.

Порядок совершения сделок

Крупная сделка и сделка с заинтересованностью совершаются с предварительного одобрения наблюдательного совета АУ. Данный орган обязан рассмотреть предложение руководителя АУ о совершении крупной сделки и (или) сделки с заинтересованностью в течение 15 календарных дней с момента поступления такого предложения председателю наблюдательного совета, если уставом АУ не предусмотрен более короткий срок.

Заинтересованное лицо до совершения сделки обязано уведомить руководителя и наблюдательный совет АУ об известной ему совершаемой или предполагаемой сделке, в которой оно может быть признано заинтересованным.

В отличие от акционерных обществ для АУ установлен только предварительный порядок одобрения крупной сделки, то есть ее последующее одобрение невозможно.

Решение об одобрении крупной сделки принимается большинством в две трети голосов (ч. 7 ст. 11 Закона N 174-ФЗ), а решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов членов наблюдательного совета АУ, не заинтересованных в совершении этой сделки (ч. 2 ст. 17 Закона N 174-ФЗ). Если лица, заинтересованные в совершении сделки, составляют в наблюдательном совете большинство, решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается учредителем АУ.

Читайте так же:  Воинское звание лейтенанта присваивается

Автономное учреждение также может заключать сделки, сочетающие в себе одновременно признаки и крупной сделки, и сделки с заинтересованностью. В законодательстве об акционерных обществах прописано, что в таком случае применяется порядок одобрения сделок с заинтересованностью. Закон N 174-ФЗ не дает указаний, как действовать в подобной ситуации, поэтому рекомендуется соблюсти процедуру и для крупной сделки, и для сделки с заинтересованностью. Дословное прочтение Закона N 174-ФЗ говорит о том, что данная сделка должна быть одобрена большинством в две трети голосов членов наблюдательного совета, не заинтересованных в совершении этой сделки.

Последствия нарушения порядка заключения сделок

Крупная сделка, совершенная с нарушением установленного порядка, может быть признана недействительной по иску АУ или его учредителя, если будет доказано, что другая сторона в сделке знала или должна была знать об отсутствии одобрения сделки наблюдательным советом АУ. Данная формулировка Закона N 174-ФЗ означает, что в суде истец должен доказать ущемление своих прав.

Сделка с заинтересованностью, которая совершена с нарушением установленного порядка, может быть признана недействительной по иску АУ или его учредителя, если другая сторона сделки не докажет, что она не знала и не могла знать о наличии конфликта интересов в отношении этой сделки или об отсутствии ее одобрения. Бремя доказывания отсутствия нарушения прав и законных интересов истцов лежит на ответчиках. При решении вопроса, должны ли были лица, отвечающие перед законом, знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, во внимание принимается то, насколько данные лица могли, действуя разумно и проявляя требующуюся от них по условиям оборота осмотрительность, установить наличие указанных признаков и несоблюдение порядка совершения сделки (Постановление Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 N 40).

Установленный порядок обжалования крупных сделок и сделок с заинтересованностью, совершенных с нарушением порядка заключения, говорит о том, что данные сделки оспоримы (а не ничтожны). Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ).

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) — возместить его стоимость в деньгах.

Ответственность должностных лиц

Руководитель несет перед АУ ответственность в размере убытков, причиненных учреждению в результате совершения крупной сделки с нарушением установленных требований, независимо от того, была ли она признана недействительной. Наличие убытков и их размер доказывают в судебном порядке, с иском к руководителю АУ вправе обратиться учредитель (п. 3 ст. 53 ГК РФ).

Заинтересованное лицо, не сообщившее о своей заинтересованности, несет перед АУ ответственность в размере убытков, причиненных последнему в результате совершения сделки с заинтересованностью, независимо от того, была ли она признана недействительной (если не докажет, что оно не знало и не могло знать о предполагаемой сделке или своей заинтересованности в ее совершении). Такую же ответственность несет руководитель АУ, не являющийся лицом, заинтересованным в совершении сделки, если не докажет, что он не знал и не мог знать о наличии конфликта интересов в отношении этой сделки.

Если за убытки, причиненные АУ в результате нарушений при совершении сделки с заинтересованностью, отвечают несколько лиц, их ответственность является солидарной. Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и части долга. Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору.

Протокол об одобрении сделки

Законом N 174-ФЗ предусмотрено, что решение членов наблюдательного совета принимается об одобрении, а не о заключении сделки, поэтому формулировки протокола должны быть четкими.

Руководитель АУ может оказаться в затруднительной ситуации, когда одобрение сделки получено, а надобность в ней отпала. Может ли он принять решение о незаключении одобренной крупной сделки или сделки с заинтересованностью? По нашему мнению, может. Однако желательно, чтобы формулировки решения наблюдательного совета давали право руководителю заключить сделку, а не обязывали к ней. Ниже приведен шаблон решения об одобрении сделки с заинтересованностью.

Решение наблюдательного совета автономного учреждения «____________________________»

Заключение

Итак, для крупных сделок и сделок с заинтересованностью установлен особый предусмотренный Законом N 174-ФЗ порядок совершения: решение о сделке принимается не единолично руководителем АУ, а наблюдательным советом. Сделки, заключенные с нарушением установленного порядка, могут быть признаны недействительными. Бремя доказывания в суде недействительности крупной сделки лежит на истце, а действительности сделки с заинтересованностью — на ответчике. Руководитель АУ несет ответственность за несоблюдение порядка одобрения данных сделок независимо от признания их судом недействительными.

Что значит сделка с заинтересованностью

Заинтересованными в совершении хозяйственным обществом сделки могут быть признаны следующие лица:

  • член совета директоров (наблюдательного совета) общества,
  • лицо, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий,
  • член коллегиального исполнительного органа общества,
  • акционер (участник) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций (долей в уставном капитале) общества,
  • лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания,
  • супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица указанных выше лиц.

Наличие заинтересованности

Лица, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении хозяйственным обществом сделки, признаются таковыми при условии, если они:

  • являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
  • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
  • в иных определенных случаях.

Порядок совершения

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершаются обществом только при условии их одобрения советом директоров или общим собранием участников (акционеров) общества.

в акционерных обществах

Одобрение в акционерных обществах осуществляется:

В случае, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет менее 2 процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату

  • в обществах с числом акционеров-владельцев голосующих акций 1000 и менее:

советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки

  • в обществах с числом акционеров-владельцев голосующих более 1000:

советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки, из числа независимых директоров

В случае, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, либо в случае, если совет директоров не смог принять решение об одобрении сделки в установленном порядке

  • общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров — владельцев голосующих акций
Читайте так же:  Принцип работы нотариуса по наследственным делам

в обществах с ограниченной ответственностью

В обществах с ограниченной ответственностью решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.

В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, не признаются сделки:

  • совершаемые обществом, состоящим из одного акционера (участника), который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
  • в совершении которых заинтересованы все акционеры (участники) общества;
  • совершаемые при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
  • совершаемые при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;
  • совершаемые при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества;
  • совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов органами;
  • совершаемые на условиях, не отличающихся существенно от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым.

Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

Под сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (сделкой с заинтересованностью) понимается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность[1] члена совета директоров, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа или акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества (голосов участников общества), а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаемая с соблюдением особых процедур, предусмотренных федеральными законами. Данное определение приводится в п.1 ст. 81 Закона об АО, п.1. ст. 45 закона об ООО.

Целью института сделок с заинтересованностью является защита общества и его участников от продажи или приобретения обществом имущества[2] на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов[3].

Видео (кликните для воспроизведения).

Законодательство о хозяйственных обществах (обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах) не оперирует понятием «конфликт интересов». Тем не менее, именно понятие конфликта интересов является основополагающим для института сделок с заинтересованностью. Несмотря на отсутствие легального определения конфликта интересов, оно активно используется в судебной практике[4].

Многими авторами отмечается неудачность использования термина заинтересованность для определения рассматриваемых сделок[5]. Под термином интерес, в толковании словаря Ушакова понимается «внимание, возбуждаемое по отношению к кому-нибудь (чему-нибудь) значительному, важному, полезному или кажущемуся таким. Интерес является устойчивым явлением объективного характера, присущим неограниченному кругу лиц независимо от их индивидуальных предпочтений».

Очевидно, что правовым интересом будет не любой абстрактный интерес, а интерес, защищаемый нормами права.

При этом конфликтом интересов в правоотношении будет противоречие между интересами, которые защищены правом и должны быть удовлетворены действиями другого уполномоченного принципалом лица (поверенного, агента, директора, доверительного управляющего и др.) и личными интересами этого уполномоченного.

Таким образом, действующее законодательство раскрывает понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (сделки с заинтересованностью) через раскрытие понятия «лица, заинтересованного в совершении сделки» и раскрытие оснований (условий) для признания данных лиц заинтересованными.

По нашему мнению, более удачным и правильным, в большей степени отражающим сущность корпоративных отношений при совершении рассматриваемых сделок, было бы применение формулировки «лицо, у которых может возникнуть конфликт интересов»[6] в совокупностью с формулировкой «конфликт интересов» для определения случаев возникновения данного конфликта. В то же время, было бы несправедливым не отдать должного законодателю, сумевшему в более чем сжатом определении уместить механизм установления заинтересованности, описанию которого в английском законе о компаниях посвещается более 70 статей.

[1] Под заинтересованностью понимается не абстрактная заинтересованность, обусловливающая само заключение сделки и, в том или ином виде, существующая в любой сделке, а определенное отношение (участие) перечисленных лиц «на другой стороне» такой сделки. Более подробно про установление заинтересованности в совершении сделки описывается в соответствующем разделе.

[2] В рассматриваемом случае в полной мере применяется понятие «имущество», приведенное в ст. 128 ГК РФ, используемое в широком смысле и включающее, в том числе, наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага, в том числе, имущественные права.

[3] Подробнее про конфликт интересов в разделе о конфликте интересов.

[4] Впервые понятие «конфликта интересов» было применено Конституционным судом РФ в постановлении № 5-П от 10.04.2003 г., в котором отмечается, что «в силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами управления обществом и миноритарными акционерами»

[5] Например, А.В. Габов указывает, что «в неудачном использовании категории «интерес» видится основная проблема регулирования заинтересованных сделок в действующем законодательстве. Законодатель как бы перевернул иерархию интересов, поставив в качестве приоритета их формальное понимание, а не действительные интересы экономических агентов, которые и должны институционализировать нормы закона»

[6] Данная формулировка предложена Дедовым Д.И. в работе «Конфликт интересов» (М.: Волтерс Клувер, 2004, С. 2).

Сделки с заинтересованностью: как распознать и предотвратить?

Проводя анализ сделки, важно обращать внимание на то, не связано ли одно и то же лицо с двумя сторонами. Связь может быть не только с непосредственной стороной по сделке, но и с так называемым выгодоприобретателем.

Под выгодоприобретателем следует понимать не только того,кому перечисляют денежные средства или передают имущество. Им может быть и лицо, в результате сделки освобождающееся от обязанностей перед обществом,сделка которого анализируется (целевое общество). В судебной практике встречаются такие примеры: в результате сделки целевое общество – и по совместительству кредитор компании – дало согласие на перевод его долга третьему лицу. Такую компанию признают выгодоприобретателем. А если кто-либо из органов управления обществом связан с такой компанией, сделка будет считаться«заинтересованной». Кроме этого, выгода может заключаться и в том, что целевая компания в интересах или с согласия должника предоставляет обеспечение по его обязательствам. Например, поручается за него или предоставляет имущество в залог.

Как подстраховаться от опасной сделки? Проверить все обстоятельства, которые могут повлиять на квалификацию сделки как заинтересованной, не так-то просто. По идее, нужно проверить всех близких родственников членов органов управления обществом, крупных акционеров и их аффилированных лиц и т.д. И это при том, что порою даже просто получить учредительные документы контрагента – целая проблема. В этом и состоит основная сложность контроля над заинтересованными сделками.

Читайте так же:  Основные системы оценки персонала при приеме на работу

Между тем, ваша неосведомленность о явных или скрытых обстоятельствах заинтересованности в сделке, скорее всего, не убедит судей в ее действительности. В настоящее время в арбитражной практике доминирует позиция,что каждая сторона сделки несет риск несоблюдения органами контрагента требований к порядку одобрения сделки с заинтересованностью.

Так, заключение договора поручительства или договора залога с обществом в обеспечение исполнения обязательств супруга или близкого родственника генерального директора общества,имеющего с ними одинаковую фамилию, может свидетельства о неосмотрительности контрагента. Совершение аналогичной сделки в обеспечение исполнения обязательств юридического лица (должника), в котором непосредственно владеет долями участия (акциями) физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом или членом совета директоров общества — поручителя (залогодателя),также может быть признано неосмотрительным, если в обычных условиях оборота контрагент, совершая сделку с должником, проверяет, кто является его участником(акционером).

В решение(протоколе) об одобрении сделки должны быть указаны стороны сделки, выгодоприобритатель, цена, предмет сделки, а так же наиболее существенные её условия. Иначе говоря, сделка должна быть четко идентифицирована.

Если в последствии условии сделки изменятся, чем в предполагаемом проекте договора, например, изменится цена, то одобрение должно быть получено заново (то есть, составляется новый протокол об утверждении сделки с заинтересованностью).

Еще один способ можно рассматривать как резервный. Его можно применить, если по каким-либо причинам не удалось получить одобрение, о котором речь шла выше. В таком случае необходимо предъявить доказательства того, что сделка не вызвала неблагоприятные последействия для участников. Такими доказательствами могут выступать: документы о совершении подобных сделок на схожих условиях; документы, обосновывающие экономическую или иную цель сделки;заключения оценщиков и т. п. Представление таких доказательств в суд исключит условия для признания сделки недействительной.

В суд о признании сделки с заинтересованностью недействительной, может обратиться участник общества или само юридическое лицо.

Если такое исковое заявление было подано в арбитражный суд, сторонам оспариваемой сделки не следует отчаиваться,так как такому иску вполне можно противостоять. Так, суд откажет в признании сделки недействительной, если имеются следующие обстоятельства:

  1. участник, который обратился в арбитражный суд, в реальности своим голосованием не мог повлиять на одобрение сделки. Иначе говоря, если он не присутствовал при голосовании, а большинство голосов высказалось за одобрение сделки, то его предполагаемое голосование«против» ничего бы не изменило. Данные обстоятельства легко просчитываются математически. Главное представить в суд протокол, из которого бы следовало,что большинство участников ООО, акционеров проголосовало «за» одобрение сделки.
  2. даже если решение об одобрении сделки отсутствует, никогда не поздно её одобрить, в том числе во время судебного процесса. Если представить в суд протокол, подписанный уже после совершения оспариваемой сделки, считайте, что Вы выиграли процесс;
  3. пропущен срок исковой давности – 1 год с момента совершения сделки;
  4. нет никаких доказательств, что совершение данной сделки повлекло для организации убытки, да и вообще какие-либо негативные последствия;
  5. если сделка имело место в процессе обычной хозяйственной деятельности при условии, что аналогичные сделки, совершались заинтересованным лицом ранее.

Автор статьи: юрист «Правового бюро «ТРИБУН» Миронов А.В.

Юридическая фирма «Правовое бюро «ТРИБУН». Все права защищены.

Понятие сделок с заинтересованностью

М.В. Телюкина, кандидат юридических наук.

Понятие заинтересованности в совершении сделки и правила совершения сделок с заинтересованностью, а также последствия несоблюдения этих правил установлены нормами гл. XI Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее — Закон).

Отметим, что нормы данной главы применяются в силу п. 5 ст. 79 Закона и к крупным сделкам, одновременно являющимся сделками с заинтересованностью. При этом возникают проблемы, связанные с правом требования выкупа акций акционерами, голосовавшими против одобрения сделок либо не принимавшими участия в голосовании, — эти проблемы вызваны несогласованностью норм ч. 2 п. 1 ст. 75 и п. 5 ст. 79 Закона.

Особые правила, касающиеся таких сделок, установлены в целях защиты акционеров от действий исполнительных органов и их членов, осуществляемых не в интересах общества, а в интересах собственных либо иных субъектов.

Остановимся на понятии «сделка с заинтересованностью», данном в ст. 81 Закона, и проблемах, связанных с применением норм этой статьи на практике.

Часть 1 п. 1 ст. 81 Закона содержит примерный перечень сделок, которые могут рассматриваться как сделки с заинтересованностью, — заем, кредит, залог, поручительство. Очевидно, помимо названных практически любая сделка может подпадать под признаки заинтересованной (на них подробнее мы остановимся ниже), поскольку они определяются качествами субъекта сделки.

Закон определяет и субъектов, заинтересованность которых в сделке имеет значение для применения к ней особого режима (речь идет о лицах, в силу Закона имеющих возможность выражать волю общества либо участвовать в выработке решений, принимаемых обществом):

каждый из членов совета директоров;

единоличный исполнительный орган;

лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа (субъекты, имеющие в силу прямого указания в уставе право действовать от имени общества без доверенности, а также временный единоличный исполнительный орган, образуемый в соответствии с нормами ст. 69 Закона; отметим, что субъект, действующий по доверенности, к указанным лицам не относится);

управляющая организация либо управляющий (речь идет именно об управляющей организации, а не о ее сотрудниках, в том числе тех, которые непосредственно осуществляют функции исполнительных органов АО — в таких ситуациях возможно применение норм об аффилированных лицах);

каждый из членов коллегиального исполнительного органа (представляется, что следует учитывать и членов временного коллегиального исполнительного органа, который образуется в соответствии с нормами ст. 69 Закона, хотя Закон их и не упоминает);

акционер общества, обладающий самостоятельно либо совместно с аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества (под голосующими следует понимать обыкновенные акции, предоставляющие право голоса, а также привилегированные, дающие право голоса на основании норм п. 5 ст. 32 Закона); следует отметить, что приобретение хозяйственным обществом более чем 20% акций АО влечет возникновение у последнего статуса зависимого общества в соответствии со ст. 106 ГК РФ и п. 4 ст. 6 Закона;

Понятие «аффилированные лица» дается в ст. 4 Закона РФ от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее — Закон о конкуренции).

лица, имеющие право давать обязательные для общества указания (это право возникает в силу преобладающего участия лица в уставном капитале АО либо в силу заключенного договора либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК РФ, п. 2 и 3 ст. 6 Закона), т.е. речь идет о материнских компаниях либо отдельных субъектах, указания которых общество обязано выполнять).

Сделки, в которых заинтересованы названные лица, совершаются обществом (единоличным исполнительным органом общества) в особом порядке, с наблюдением требований об их одобрении.

Перечень субъектов, чья заинтересованность влияет на порядок заключения сделки, является исчерпывающим.

Пункт 33 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ (далее — ВАС РФ) от 18 ноября 2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее — Постановление Пленума ВАС РФ N 19) уточняет, что при разрешении споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в ч. 1 п. 1 ст. 81 Закона, необходимо учитывать, что предусмотренные Законом правила совершения таких сделок применяются при наличии обстоятельств, предусмотренных в ч. 2 того же пункта.

Читайте так же:  Погасила ипотеку что делать с закладной

В ч. 2 — 6 п. 1 ст. 81 Закона раскрывается понятие «заинтересованность в заключении сделки».

Заинтересованность возникает, если определенное отношение к сделке (оно будет рассмотрено ниже) имеют следующие субъекты:

лица, названные выше;

их родственники — супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные (перечень является исчерпывающим);

аффилированные лица указанных субъектов и их родственников.

Названные выше субъекты признаются заинтересованными, если имеют следующее отношение к сделке (достаточно одного из параметров):

являются стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке (указание выгодоприобретателя и посредника является новеллой новой редакции Закона; таким образом, до 1 января 2002 г. такое участие в сделке на признание ее заинтересованной не влияло);

Это одна из немногих в гражданском праве ситуаций, когда статус представителя имеет самостоятельное юридическое значение.

владеют 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, которое является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке (учитываются должности в любом из органов управления);

занимают должности в органах управления управляющей организации юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке (это положение является новеллой новой редакции Закона).

Заметим, что указанные параметры носят формальный характер, а определенный субъект признается заинтересованным даже в тех случаях, когда ни общество, ни сам этот субъект не знали о наличии признаков заинтересованности (например, о том, что родственник обладает крупным пакетом акций АО — контрагента по сделке).

Названный перечень не является исчерпывающим — в силу ч. 6 п. 1 ст. 81 Закона устав общества может определять иные случаи (например, обладание менее чем 20% акций (долей, паев) юридического лица — контрагента по сделке либо расширение числа родственников и т.д.), когда названные выше субъекты признаются заинтересованными, что влечет особый порядок одобрения соответствующих сделок.

К сожалению, Закон не определяет момент появления заинтересованности в заключении сделки (особенно актуально это для параметров, связанных с занятием должностей в органах управления юридического лица). Исходя из практики ВАС РФ необходимо определять заинтересованность на момент совершения сделки. Так, в п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ N 62 рассматривается ситуация, когда суд первой инстанции удовлетворил иск о признании недействительной заинтересованной сделки на том основании, что генеральный директор АО-продавца являлся лицом, заинтересованным в сделке, поскольку владел более чем 20% долей в уставном капитале общества-покупателя на момент учреждения последнего. Суд апелляционной инстанции совершенно справедливо отменил решение и отказал в удовлетворении иска, указав, что при создании ООО-покупателя доля генерального директора АО-продавца в его уставном капитале превышала 20%, однако впоследствии эта доля была отчуждена. На момент совершения сделки данное лицо не являлось участником общества-покупателя, следовательно, по такому критерию оно не может быть признано заинтересованным, т.е. сделка в специальном одобрении не нуждается.

Важное практическое значение имеют нормы п. 2 ст. 81 Закона, устанавливающие исключения из общих правил о заключении заинтересованных сделок, т.е. регламентирующие ситуации, когда такая сделка в одобрении не нуждается (соответствующие нормы являются новеллой новой редакции Закона):

общество состоит из одного акционера, одновременно являющегося единоличным исполнительным органом общества (если единственный акционер не исполняет функции единоличного органа, то сделка в зависимости от компетенции одобряется либо советом директоров общества (если он образован и имеет соответствующую компетенцию), либо самим единственным акционером, который в силу п. 3 ст. 47 Закона имеет право принимать решения, относящиеся к компетенции общего собрания, единолично);

заинтересованность в сделке имеется у всех акционеров (Закон, очевидно, исходит из того, что поскольку все акционеры заинтересованы в заключении сделки, то она в любом случае была бы одобрена; однако не все так просто: заинтересованность определяется согласно формальным критериям, поскольку на практике не исключены ситуации, когда некоторые акционеры (пусть формально и являющиеся заинтересованными лицами) могут не желать совершения исполнительными органами данной сделки, если считают, что ее совершение повредит интересам общества — такие ситуации Закон, к сожалению, не учитывает);

ситуация, когда сделки заключаются при осуществлении преимущественного права приобретения акций, размещаемых обществом (ст. 40 и 41 Закона; при этом все акционеры имеют право приобретения акций пропорционально количеству имеющихся у них акций соответствующих категорий и типов);

ситуация, когда сделки заключаются при приобретении и выкупе обществом размещенных акций (гл. IX Закона);

осуществление реорганизации общества в форме слияния либо присоединения в ситуациях, когда другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества (названные формы реорганизации регламентируются нормами ст. 16 и 17 Закона).

Из текста п. 2 ст. 81 Закона следует, что перечень исключений является исчерпывающим, однако в действительности это не так (с точки зрения юридической техники целесообразно придать соответствующим нормам диспозитивный характер). Еще одно исключение установлено в п. 5 ст. 83 Закона применительно к сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Отметим непоследовательность, содержащуюся в п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ N 19: в ч. 1 п. 35 сказано, что содержащийся в п. 2 ст. 81 Закона перечень случаев, в которых положения гл. XI Закона о предварительном одобрении сделок с заинтересованностью не применяются, является исчерпывающим, а в ч. 2 п. 35 упоминается об исключении, установленном для обычных хозяйственных сделок.

С этой точки зрения возникают проблемы при квалификации следующей ситуации.

Очевидно, в качестве исключения следует рассматривать случаи, когда совершение сделки является для общества обязательным в силу закона. Частным случаем этой ситуации является, например, осуществление выкупа обществом акций (что предусмотрено ч. 5 п. 2 ст. 81 Закона). Кроме того, в качестве примера можно привести случаи заключения публичного договора в соответствии с нормами ст. 496 Гражданского кодекса РФ.

Остановимся вкратце на серьезном концептуальном недостатке норм о сделках с заинтересованностью вообще и норм ст. 81 Закона в частности. Выше отмечалось, что эти нормы носят во многом формальный характер, т.е. применяются независимо от того, была ли и насколько заинтересованность формальной (о наличии которой субъект мог и не догадываться — например о том, что его родители обладают крупным пакетом акций контрагента по сделке) или реальной, когда субъект действительно пытается воспользоваться сложившимися обстоятельствами в своих интересах для заключения сделок.

Видео (кликните для воспроизведения).

Закон одинаково относится к этим двум категориям заинтересованных лиц, что представляется неправильным. Необходимо несколько отойти от столь формального подхода к одобрению заинтересованных сделок. Например, это можно сделать путем предоставления суду возможности оценивать, в чьих интересах реально заключается сделка. Кроме того, нормы о заинтересованных сделках могут быть сформулированы посредством презумпций, а не жесткой формальной регламентации.

Что значит сделка с заинтересованностью
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here